九天中文网

手机浏览器扫描二维码访问

第十章 刑法（第9页）

所以从《晋律》颁行以后，直至清末采用西法以前，中国的法律实际无大改变。

法律的性质，既如此陈旧，何以仍能适用呢？（一）由向来的法律，只规定较经久之事。

如晋初定律，就说关于军事、田农、酤酒等，有权设其法，未合人心的，太平均当剔除，所以不入于律，别以为令。

又如北齐定律，亦有《新令》四十卷和《权令》二卷，与之并行。

此等区别，历代都有。

总之非极永久的部分，不以入律，律自然可少变动了。

（二）则律只揭举大纲。

（甲）较具体及（乙）变通的办法，都在令及比之中。

《唐书·刑法志》说：“唐之刑书有四：曰律、令、格、式。

令者，尊卑贵贱之等数，国家之制度也。

格者，百官有司所常行之事也。

式者，其所常守之法也（宋神宗说：“设于此以待彼之谓格，使彼效之之谓式。”

见《宋史·刑法志》）。

凡邦国之政，必从事于此三者。

其有所违，及人之为恶而入于罪戾者，一断以律。”

令、格、式三者，实不可谓之刑书。

不过现代新生的事情，以及办事所当依据的手续，都在其中，所以不得不与律并举。

律所载的事情，大约是很陈旧而不适宜于具体应用的，但为最高原理所自出，又不便加以废弃。

所以宋神宗改律、令、格、式之名为敕、令、格、式，而“律恒存乎敕之外”

。

这即是实际的应用，全然以敕代律了。

到近世，则又以例辅律。

明孝宗弘治十三年，刑官上言：“中外巧法吏或借例便私，律浸格不用。”

于是下尚书，会九卿议，增历年问刑条例，经久可行者二百九十七条。

自是以后，律例并行。

清朝亦屡删定刑例。

至乾隆以后，遂载入律内，名为《大清律例》。

案：例乃据成案编纂而成，成案即前世所谓比。

律文仅举大纲，实际应用时，非有业经办理的事情，以资比附不可，此比之所以不能不用。

然成案太多，随意援引，善意者亦嫌出入太大，恶意者则更不堪设想，所以又非加以限制不可。

由官加以审定，把（一）重复者删除；（二）可用者留；（三）无用者废；（四）旧例之不适于用者，亦于同时加以废止。

此为官修则例之所由来，不徒（一）杜绝弊端，（二）使办事者得所依据，（三）而（甲）社会上新生的事态，日出不穷；（乙）旧有之事，定律时不能无所遗漏；（丙）又或法律观念改易，社会情势变迁，旧办法不适于今，皆不可不加补正。

有新修刑例以济之，此等问题，就都不足为患了。

清制：刑例五年一小修，十年一大修（事属刑部，临时设馆），使新成分时时注入于法律之中；陈旧而不适用者，随时删除，不致壅积。

借实际的经验，以改良法律，实在是很可取法的。

刑法自汉至隋，起了一个大变化。

刑字既引申为广义，其初义，即专指伤害人之身体，使其蒙不可恢复的创伤的，乃改称为“肉刑”

。